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疫情影响下如何认识、运用不可抗力规则做好索赔工作

发表时间:2020/5/7 20:02:55
目录/提纲:……
一、本次疫情法律性质和不可抗力问题
3、如果发生在诉讼时效期间的最后六个月内,那么诉讼时效中止
二、受疫情影响,企业应采取的主要措施
三、建筑企业应注意的索赔程序以及“过期失权”规则
四、建筑企业在运用不可抗力规则时应尽的义务
……
疫情影响下如何认识、运用不可抗力规则做好索赔工作

2020年初,一场突如其来的新冠肺炎疫情爆发。全国各省市启动突发公共卫生事件一级响应。各地政府相继出台相关文件推迟建筑工地开工、复工。这给建筑工程有关的企业在工程建设工期、建设成本等方面带来影响,建筑企业不得不面临工期顺延、调价、索赔等一系列法律问题。
根据我国相关法律规定,国内和国际建筑施工合同示范文本及本次 疫情客观情况,结合审判实践,对建筑企业在疫情影响下如何减少损失及做好索赔工作提出如下建议:
一、本次疫情法律性质和不可抗力问题
何谓不可抗力?根据《民法总则》第180条、《合同法》第117条规定,不可抗力是指不能预见、不能避免并不
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);
2.根据合同约定的索赔程序,及时向发包人提出索赔;
3.及时对疫情期间发生的相关损失和往来函件(包括但不限于相关记录和文件资料)进行搜集、整理和固定,需要发包人或监理人签认的,在复工后及时完善,为后期索赔做好准备;
4.积极与发包人协商,争取公平合理地分摊相关损失;
5.复工后积极组织施工,并且采取合理措施避免损失扩大;
6.关注当地关于本次疫情和调价问题等出台的相关政策;
7.如果发包人要求赶工,及时完善相关签证手续,保管好相关指令、会议纪要等文件;
8.如果解除合同,在退场前一定要与发包人完善已完工程的收方计量工作以及退场时遗留施工现场的物资清点手续,避免后期结算时产生争议。在办理结算时,也要根据具体情况,选择不同的方案。
三、建筑企业应注意的索赔程序以及“过期失权”规则
以2017版《施工合同示范文本》和《清单计价规范》为例,工期延误索赔程序大致分为三个阶段:
1.承包人自知道或应当知道延误事件之日起28天内,向监理人发出索赔意向通知书;未及时发出该通知的承包人,丧失要求追加付款和工期顺延的权利,即“过期失权”。
2.承包人应在发出索赔意向通知书后28天内,向监理人正式递交详细索赔报告;索赔报告应详细说明索赔理由以及要求追加的付款金额和(或)延长的工期,并附必要记录及证明材料。若索赔事件具有持续影响的,承包人应按合理的时间间隔持续递交索赔通知书,说明持续影响的实际情况和记录,列出累计的追加付款金额和(或)工期延长天数。
3.针对工期顺延和“过期失权”的认定问题,《建设工程司法解释二》第6条的规定,体现出最高人民法院的态度——既尊重合同约定,也兼顾公平,认可当事人关于“过期失权”的约定,但允许例外:
(1)承包人能证明已按约定时限申请顺延且顺延符合约定的,即使发包人不确认,法院也支持;
(2)“过期失权”后,如果发包人同意顺延或承包人能提出合理抗辩,则“过期失权”失效。
具体到本次疫情,由于疫情开始到疫情结束,有可能超过了第一个提出索赔意向通知书的28天,如何处理?我们认为,无论是直接依据不可抗力规则,还是《建设工程司法解释二》第6条的规定,建筑企业受疫情影响未能在第一个28天内提出索赔意向通知书的,应当免责或属于合理抗辩,不产生“失权”效果。但建筑企业应在不可抗力消除之日起28天内向发包人提出索赔意向通知书,类似于因不可抗力产生的诉讼时效中止的情形。
四、建筑企业在运用不可抗力规则时应尽的义务
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